特殊大师真的会战胜污染团队吗？ 这是一个更好的选择

周一，一位联邦法官采取了不同寻常的步骤，批准了前总统唐纳德·J·特朗普要求一位特别大师审查超过 从他的 Mar-a-Lago 住所查获 11,000 份文件和 1,800 件其他物品. 美国佛罗里达州南区地区法官 Aileen M. Cannon 同意 指定一个特别的主人 – 第三方独立仲裁者 – 确定哪些文件（如果有）享有特权。 不出所料，周四 司法部提出上诉通知 挑战命令并寻求停留。 尽管许多法律学者和从业者批评了该命令对特朗普的具体处理以及对行政特权的分析（或缺乏），但一个更大的潜在问题迫在眉睫 - 坎农法官恰当地指出：政府对污染团队的反身依赖. 一个更好的选择是可用的，并且应该在类似情况下成为常规：那就是让搜索对象的适当律师将潜在的特权材料与扣押的文件隔离开来。

当政府担心有人是否会销毁、隐藏或以其他方式篡改文件时——正如政府在这里可能合法拥有的那样——适当地执行法院授权的搜查以确保材料安全，没有什么不妥的。 然而，一旦文件得到保护，就像特朗普的情况一样，没有充分的理由阻止对象的律师（这里有适当的安全许可）审查他们的特权信息，特别是因为将特权审查留给政府可能会产生问题. 事实上，坎农法官指出，至少有两起政府调查小组成员不正当地接触特权材料的事件得到证实。 此外，在 意见脚注13，她对政府没有明确表示“在这些事件发生后采取任何措施隔离”“被污染”的调查小组成员表示担忧。

然而，特殊大师并不是解决政府污点团队问题的理想解决方案。 行政特权审查提出了超出本文范围的潜在挑战（包括获得特殊主管、证人律师和法院人员的安全许可），但至少在涉及保护律师-委托人特权时，更好、更有效坎农法官的回应是借鉴通常用于处理传票的过程：允许当事人的律师简单地审查特权材料的记录并创建一个特权日志，该日志可以提供给政府。 然后，任何反对意见都可以在法官面前提起诉讼。

坎农法官对“污染团队”的正当不信任如何导致她得出错误的答案

正如 Cannon 法官所指出的那样，到目前为止，政府一直依靠特权审查小组来筛选近 13,000 件可能具有特权的材料。 特权审查小组本质上就是通常所说的“污点团队，”一个内部政府团队，应该从政府的调查团队中筛选出律师-委托人特权所涵盖的材料。 过去，我有 批评 将污点团队用作“‘狐狸守卫鸡舍’程序”，“本质上是为保护特权而设计的”。

尽管政府试图让法庭更愿意使用污点小组，但 “污染小组程序的基本结构缺陷是它不能阻止政府访问特权信息； 该程序只是规定哪个政府代理人首先看到它。” 特权持有者处于确定哪些材料实际上是特权的最佳位置，而污点团队试图规避刑事司法的这一基石原则。 不出所料，污点团队导致了特权信息无意中被提供给政府检察团队的情况。 它们甚至导致一个机构错误地处理了自己的潜在特权信息，例如 近期涉及 SEC 的情况. 另一个问题是 被告往往难以获得救济 对于这种政府不当行为。

因此，Cannon 法官正确地表达了对“公平程序感知”的担忧，因为“就像这里一样，特权审查小组和调查小组包含来自同一司法部同一部门的同一部门的成员，即使出于直接报告目的而分开具体事项。” 我同意 Cannon 法官的担忧，即政府使用自己的特权审查团队如何影响“对公平程序的看法”。 然而，使用一个特殊的主人并不是解决办法。

超越特朗普的特殊主要问题

也许这表明我们已经太习惯于有问题的污点团队了，很少有学者或从业者提出让特朗普的律师而不是专门的大师或一些内部政府团队审查文件的可能性。 当前的辩论似乎忽略了这样一个事实，即执行搜查和扣押的关键目的是确保调查文件的安全——而不是完全阻止搜查对象访问文件，当然也不是侵犯对象的律师-委托人特权.

一旦文件得到妥善保护，最好的选择是让特权持有者的律师进行特权审查——就像律师在回应文件传票时所做的那样（在特朗普的情况下，以前做过）。 这一过程不会导致长时间或无限制地查阅文件：法院可以将律师的审查时间限制在限定的期限内，如果检察官担心律师对文件的妥善处理，检察官可以提供副本或要求在政府部门进行审查办公室。 此外，政府有机会在法官面前对任何特权指定提出异议。

律师审查的优势——即使是在复杂的案件中

尽管我不会回应关于 Cannon 法官误解了行政特权范围的批评，但我承认这里的特权审查可能会更加复杂。 然而，将特权审查从特权持有者的律师手中夺走并不会使事情变得更容易。 一方面，它很可能是 找个特别的师傅都难 具有安全许可和行政特权专业知识的双方都可以接受。 考虑到这里相对未知的法律领域，任何一位特别大师提出的行政特权要求都可能会遭到政府、特朗普的律师或两者兼而有之的反对。 与其等待特别大师在新的法律问题上先通过，不如让特朗普的律师进行初步的行政特权审查，以确定什么值得与政府提起诉讼，这可能会更有效率。

让特朗普的律师进行最初的特权审查提供了一个特别相关的优势：这样的过程更有可能避免过长的延误，即使不是完全阻碍调查，也可能会阻碍调查。 有些恐惧 特朗普要求一位特别大师的动机，至少部分是出于“放慢诉讼的步伐以赶时间。” 对数千份文件的特别审查——这本身可能导致耗时的法律斗争——也有可能推迟对特朗普的刑事调查。 相反，如果坎农法官命令政府允许特朗普的律师在短时间内审查文件（他们似乎已经在海湖庄园回应早先的传票时已经这样做了），那么延迟问题可能会已显着减少。

具有讽刺意味的是，如果 Cannon 法官制定了法院通常通过传票依赖的特权程序（特权持有者的律师在其中进行特权审查），她本可以更好地实现确保“公平程序感知”的目标。

阅读更多 罗伯特·阿内罗，请访问： www.maglaw.com.

艾米莉夏尔，该公司的一名合伙人，协助准备了这个博客。